周江洪 浙江大学光华法学院





关键词: 侵权赔偿；社会保险；重复填补
内容提要: 侵权赔偿与社会保险并行给付问题，既是现代侵权多元化救济模式所带来的典型难题之一，也是中国《侵权责任法》与《社会保险法》有效衔接的关键所在。目前中国立法并未完全解决该难题。学说多围绕比较法上的补充模式、兼得模式、替代模式或选择模式展开讨论，见解不一；审判实践也未能达成一致意见。侵权赔偿项目与社会保险给付项目在项目类别、表述及具体的计算标准上各有不同。并行给付问题的解决，取决于被侵权人、侵权人和社会保险机构之间的利益调整。侵权赔偿与社会保险给付是否构成重复填补，应依不同赔付项目的不同性质分别判断。


2011年7月1日，《社会保险法》开始实施，如何协调民事基本法律与社会保障基本法律之间的关系，促成《侵权责任法》和《社会保险法》之间的有效衔接，进而保持社会主义法律系的体系性和谐，已成为当前法学研究中的重要课题之一。


其中，社会保险给付与侵权赔偿之间的关系是连结两者的关键所在。各国对此争论不休，呈现出各种解决模式。美国多利用“间接来源规则”(Collateral Source Rule)解决并行给付问题；[1]传统大陆法系国家则多利用损益相抵、代位求偿、不当得利等规则加以处理；更为激进的方案则试图在人身损害领域用社会保障制度完全替代侵权赔偿制度。[2]


《侵权责任法》立法过程中对此也有过一些探讨，但因争议较大，[3]最终未能作出明确规定。《社会保险法》对此作了部分规定，但离完全厘清两者之间的关系还有不少距离。




一、侵权赔偿与社会保险并行给付的现状


《侵权责任法》规定了人身损害的赔偿项目，《社会保险法》规定了基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险及失业保险中的给付项目。此外，《民法通则》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“《人身损害赔偿司法解释》”)等也对侵权赔偿作出了规定。根据这些规定，被侵权人遭受人身侵害时得以请求的给付项目主要包括以下几项：(1)治疗、康复费用；(2)被侵权人的工资收入等；(3)被侵权人因遭受人身侵害致残时的相关费用；(4)被侵权人因遭受人身侵害致死时的相关费用。在这些赔付项目中，侵权赔偿与社会保险给付存在一定的交叉，侵权人能否主张损益相抵、被侵权人能否被重复填补以及社会保险机构是否享有追偿权等，构成了并行给付中的重要问题。


在《侵权责任法》和《社会保险法》出台以前，相关法律法规及司法解释对两者之间的关系亦有所涉及。其中，《职业病防治法》第52条与《安全生产法》第48条对用人单位侵权赔偿与工伤保险的关系作了规定，但未涉及第三人侵权的情形；最高人民法院法释[2003] 20号第11条和第12条规定了工伤保险与第三人侵权赔偿，但理解上存在争议；[4]最高人民法院[2006]行他字第12号答复也试图明确第三人侵权赔偿与工伤保险之间的关系。然而，这些规定只涉及工伤保险，且多有争议，仍难以完全厘清社会保险给付与侵权赔偿之间的关系。


对是否规定工伤保险等问题，《侵权责任法》立法过程中颇具争议。其中，有部门认为工伤保险等问题主要属于劳动及社会保障法律制度，不宜在侵权法中规定，而应当由当时正在起草的《社会保险法》来规定。[5]因此，《侵权责任法》最终未作出明确规定，只是在第18条第2款规定了被侵权人死亡时医疗费、丧葬费等合理费用支出的请求权人。随后出台的《社会保险法》吸收了有关意见，在第30条和第42条就医疗费用作了规定。[6]但是，对于医疗费用以外的侵权赔偿与社会保险并行给付问题，因分歧较大，《社会保险法》未作规定。[7]该问题仍然是侵权法和社会保险法领域悬而未决的疑难问题。




二、侵权赔偿与社会保险并行给付问题的学说及实践


(一)学说状况


关于同一损害，有多种赔偿或补偿制度时，由于各种赔偿或补偿系因不同时期，应对不同的需要而创设，其相互间的关系，疑义甚多。[8]在中国，工伤保险待遇与侵权赔偿之间的关系也成为学说论争的焦点，围绕替代模式、选择模式、补充模式及兼得模式等，[9]众说纷纭。


有学者主张补充模式，认为应当坚持工伤保险优先原则，保险理赔之后的不足部分，被侵权人可以依一般侵权责任要求作为侵权人的用人单位赔偿。其主要理由在于，这符合工伤保险制度替代雇主侵权责任的目的，有利于工伤职工获得可靠和完全补偿，且有利于发挥赔偿法律机制的制裁和预防功能。[10]也有学者主张应区分“用人单位侵权”和“第三人侵权”。前者采“法定优先”，原则上应当首先寻求工伤基准法的救济，但在用人单位有故意或重大过失时，被侵权人也可以请求民事侵权救济。对于后者，也首先由工伤保险待遇对工伤者进行损害填补，第三人故意或重大过失时，则应准许工伤者寻求民事赔偿作为补充工伤基准的不足。[11]支持补充模式的学者认为这一做法既可避免双重利益，又可避免“选择”制给受害人带来的尴尬，使劳动者的损失能最大限度地获得补偿，与劳动法、社会保险法的宗旨亦相吻合。[12]


有学者主张替代模式，以工伤保险替代侵权责任，认为替代关系是历史发展的潮流，替代关系简便易行且较为公平；替代关系也有利于减少诉讼，避免劳资争议，维护社会稳定。[13]但也有学者认为，因两种责任的设立目的、功能并不相同，而且利弊互现，任何一种模式都不能同时实现两者的制度功能，因此不能采取替代模式。[14]


民政部办公厅


民政部办公厅关于转发成都市人民政府关于加快建立农村社会养老保险制度的通知的通知

1995年8月24日，民政部办公厅

各省、自治区、直辖市民政厅（局）：
成都市人民政府积极推进农村社会养老保险工作，态度鲜明，措施得力，在实际工作中进一步理顺了关系，解决了机构建设和人员配置问题，明确了基金管理措施。现将《成都市人民政府关于加快建立农村社会养老保险制度的通知》（成府发〔1995〕43号）转发你们，供参考。

成都市人民政府关于加快建立农村社会养老保险制度的通知
各区（市）县政府，市政府各部门：
1992年以来，我市认真贯彻国务院〔1991〕33号和川委发〔1994〕18号文件精神，在11个区县、63个乡镇、941个村开展了农村社会养老保险试点工作，已有49万农民参加了社会养老保险，共收缴保险费1980多万元，其中5个区被评为“全国农村社会养老保险先进单位”。建立农村社会养老保险制度的试点工作取得了明显成效，并受到了农村基层干部和农民的欢迎。
我市作为率先建立社会主义市场经济体制综合配套改革试点城市，积极稳妥地推行农村社会养老保险制度，是逐步完善社会保障体系的重要内容。1994年，我市农村人均纯收入达到1303元，已经具备了开展社会养老保险的经济基础。三年来的试点，也为建立这一制度摸索出了经验。为贯彻落实党的十四届四中全会精神，加快我市建立农村社会养老保险制度的步伐，现提出如下意见：
一、进一步提高对建立农村社会养老保险制度重要性的认识。建立农村养老保险制度是一项重大的社会改革，是国家“十年规划”、“八五”计划和我市建立社会主义市场经济综合配套改革的一项重要内容。对于深化农村经济体制改革，实现第二步战略目标；落实计划生育基本国策；保障农民老年基本生活；缩小城乡差别；促进农村的稳定和两个文明建设；巩固和发展农村改革的成果，具有十分重要的意义。据1991年人口普查，我市农村60岁以上的老人占总人口的10％，已进入老龄化社会，目前还在呈继续上升趋势。到下个世纪20年代，老年人口将占农村人口总数的四分之一，随着老龄化社会的到来，养老保险制度的建立已刻不容缓。因此，要充分认识开展这项工作的重要性和紧迫性，抓住有利时机，争取本世纪末在全市建立起农村社会养老保险制度。
二、统一政令，明确职责。国务院〔1991〕33号文件决定：“农村（含乡镇企业）的养老保险制度改革，由民政部负责”。川委发〔1994〕18号文件明确：“我省农村社会养老保险工作由民政厅及 各级民政部门负责组织实施”。这是国务院和省委、省政府在深化改革，建立社会保障体系中作出的重要决策，各级政府要认真研究，坚决贯彻执行。我市的农村社会养老保险工作，由市、区（市）县民政部门负责。各级民政部门要结合实际，统筹规划，精心组织实施。过去其它部门已在农村开展的养老保险，可暂时维持现状，待条件成熟后逐步移交。
三、广泛宣传，深入发动。建立农村社会养老保险制度，使老年人老有所养，老有所靠，老有所乐，是一件利国利民的好事。要充分利用报纸、广播、电视、标语等多种形式，广泛宣传农村社会养老保险的性质、意义、作用和基本做法，尤其要向农民讲清参加社会养老保险的原则和好处，引导农村广大干部和群众进一步解放思想，更新观念，自愿积极主动地参加社会养老保险，为全面建立农村社会养老保险制度奠定良好的思想基础。
四、建立健全各级管理机构。开展农村社会养老保险，涉及范围广，持续时间长，管理复杂，要求严格。各区（市）县人民政府要设立农村社会养老保险基金管理委员会，实施对农村社会养老保险工作及基金的指导和监督。各级民政部门在机构改革中要建立和完善农村社会养老保险工作机构，选派政治性强，善管理的人员负责此项工作。市主要强化行政职能；区（市）县设立具有行政、事业双重职能的事业经办机构；乡镇设立管理所，配备专职或兼职人员；村、乡镇企业设代办员，负责收取保费、支持养老金的工作。
五、积极筹集农村养老保险资金。筹集农村社会养老保险资金，要坚持个人缴纳为主，集体补助为辅，国家予以政策扶持的原则，走政府引导、坚持自愿的路子。个人缴纳主要以最低投保线为标准，多投多保，多保多领。集体补助主要从乡村集体积累中支付，乡镇企业职工从乡镇企业利润中支付。集体补助的标准和具体办法由区（市）县人民政府确定。
六、管好用好养老保险基金。农村社会养老保险基金由各区（市）县统一管理，基金专户，专帐储存，专款专用，任何单位、部门、个人不得转借、挪用、侵占。基金保值增殖主要通过金融机构或购买国家债券获得高利率。基金需用于地方建设，由地方通过金融机构借贷，按期收回本息。保险基金不能参与风险项目投资。
农村社会保险基金存入银行时，银行在利率上应给予优惠。
投保人领取的养老金免缴个人收入调节税。
基金保值增殖和按规定提取的管理服务费及资金收付、运转、票据等不计征税费。
七、切实加强领导。建立农村社会养老保险制度，关系到农民的切身利益和农村的稳定与发展，是一项复杂的社会工程。各区（市）县党委、政府要把这一工作列入重要议事日程，纳入目标管理，经常研究，经常检查，发现问题及时纠正，领导农村社会养老保险事业健康发展。民政部门要充分发挥职能作用，把农村社会养老保险列入民政工作改革的重点，不断总结经验，完善实施方案，巩固现有成果，在扩大试点范围的基础上，按计划按步骤全面推开。各有关部门要从全局出发，积极支持，密切配合，为我市全面建立农村社会养老保险制度作出贡献。
以上意见，请各地和各部门结合实际，认真贯彻实施。