卫生部


关于卫生事业单位内部分配制度改革的指导意见（试行）

卫生部
2002年12月27日

　
　根据中组部、人事部、卫生部《关于深化卫生事业单位人事制度改革的实施意见》和中组部、人事部《关于加快事业单位人事制度改革的指导意见》的精神，为进一步推动医疗卫生体制改革，深化卫生事业单位人事制度改革，建立符合卫生事业单位特点的内部分配机制，充分调动广大卫生工作人员的积极性，为人民健康服务，为社会主义现代化建设服务，制定本指导意见。

一、指导思想

　　以党的十六大精神为指导，从服务于社会主义现代化建设和满足人民群众卫生需求出发，以优化卫生人才资源配置，提高卫生服务质量为核心，完善按劳分配为主体、多种分配方式并存的分配制度，进一步扩大事业单位内部收入分配自主权，搞活内部收入分配，充分调动广大卫生工作人员积极性、主动性和创造性，增强卫生事业单位的活力，促进卫生事业的发展。

二、基本原则

（一）按劳分配与按生产要素分配相结合的原则。内部分配要以按劳分配为主，同时鼓励劳动、资本、技术、管理等生产要素按贡献参与分配。

（二）效率优先，兼顾公平的原则。内部分配要与职工目标管理、工作业绩、质量和效益考核紧密挂钩，要向业绩优、贡献大、效率高的优秀人才倾斜。同时要正确处理效率和公平的关系，建立约束机制，合理拉开收入分配差距。

（三）分类管理原则。根据卫生事业单位的性质、特点及发展需要，结合经费自给率和财政补贴情况，对不同单位、不同岗位、不同项目、不同生产要素进行分类管理，实行不同的分配办法。

（四）政府宏观调控的原则。在分配制度改革中,要注意加强政府对卫生事业单位收入分配的宏观调控和指导,建立健全监督约束机制,在确保国有资产保值增值的前提下,做到职工收入增长与单位经济效益提高相适应。

三、内部分配机制改革办法

　　卫生事业单位应根据事业发展与用人制度改革的需要，在国家有关工资政策的指导下，逐步建立起符合卫生工作特点的内部分配机制。

（一）建立分类管理制度

　　根据卫生事业单位的性质、特点及发展需要和国家有关工资政策，结合经费自给率和财政补贴情况，对不同类型的卫生事业单位实行不同的工资管理办法。

1．对于人员工资主要依靠国家财政拨款的疾病控制、卫生监督、卫生保健等卫生事业单位，可在执行国家工资政策的基础上，将国家规定工资构成中活的部分，与单位收入中按国家规定可用于分配的部分合并，根据完成工作数量和质量的不同，重新进行分配，适当拉开不同岗位间的分配标准，加大自主分配力度。

2．对于人员工资不依靠国家财政拨款的医疗等卫生事业单位，在国家有关政策指导下，可以将国家规定工资构成中活的部分与单位创收中可用于分配的部分合并重新分配，也可以按照按劳分配的原则，自主确定内部工资分配形式，建立符合自身特点的以岗位工资为主的分配制度。国家规定的职工现行工资仍须在档案中保留和接续，作为按照国家政策处理有关工资问题的依据。

3．对于经费完全自给的卫生事业单位，要积极引入市场机制，充分发挥市场机制在收入分配中的调节作用，逐步取消福利性分配，努力实现全部收入工资化、货币化、透明化。

（二）建立以岗位工资为主要内容的多种分配形式

　　以岗位工资为主要内容、形式多样、自主灵活的分配形式是建立符合卫生工作特点的内部分配机制的主要模式。

1．按岗定酬工资。按岗定酬工资是体现每一岗位责任大小、风险程度和技术高低等岗位价值的报酬形式。各单位要在科学定编定岗的基础上，明确岗位责任、任职条件和聘用期限，合理制订各类岗位的纵向分配阶梯和同类岗位的横向分配等差标准。按照事业单位聘任制的要求，根据所聘任的岗位对应其岗位工资，对高职低聘和低职高聘人员，要按其现聘岗位确定工资待遇，做到按岗定酬、岗薪一致、岗变薪变。

2．岗位绩效工资。在按岗定酬工资的基础上，将工资分为两部分，一部分确定为岗位工资，一部分与工作业绩和效益挂钩。按照岗位职责，提出工作要求，明确任务指标，考核工作业绩，根据考核指标的结果，确定绩效工资部分。绩效工资应与综合指标挂钩，避免单纯与经济效益挂钩。

3．项目课题工资。卫生科研单位可以实行按项目分配，根据在项目中承担的责任、工作量、工作业绩确定分配标准；对科技创新成果收益，可提取一定比例，用于奖励项目完成人员。

（三）建立向关键岗位和优秀人才倾斜的分配办法

　　向关键岗位和优秀人才倾斜就是要逐步拉开关键岗位与一般岗位，优秀人才与普通人才的收入差距，这是加大工资分配激励作用，实现留住人才和人尽其才，建立符合卫生工作特点的分配机制改革的重要内容，也是探索生产要素参与分配的一个重要途径。

1．关键岗位工资。对单位工作和发展起重要作用，责任大、要求高的关键岗位，在明确岗位职责，实行竞争上岗、择优聘用的基础上，应给予确定较高的岗位工资标准。

2．协议工资。对于引进的对本单位发展有重要作用的重点学科带头人和拔尖人才，可根据工作需要，实行协议工资制。参照有关政策规定和人才市场价格，平等协商受聘人员的工资收入水平，以合同或协议的形式予以确认，制定协议工资的实施细则。

3．年薪制。对于卫生事业单位的法人代表可以试行年薪制。实行年薪制要按照责任权利和利益风险相一致的原则，实事求是、兼顾历史，合理确定年薪指标。年薪兑现以严格考核、审计为基础。实行年薪制应按干部管理权限报上级主管部门批准实行。

4．岗位或人才津贴制。单位可根据事业发展和工作需要，对重要岗位和优秀人才或某项重要工作自主、灵活和机动地设置津贴制度。岗位或人才津贴可根据工作需要，相应设立年功、科研、带教、社区和农村基层工作等津贴。津贴与岗位业绩和月、年度考核挂钩，津贴的种类和额度由所在单位根据本单位总体分配水平设立和确定。

5．兼职兼薪。卫生专业技术人员在保证完成本职工作、不损害本单位经济利益和不违反国家有关法律法规的前提下，经本单位批准并签订协议后，可以兼任其他工作，取得相应的合理报酬。对利用单位无形资产、设备、资料和职务科技成果等从事兼职工作的，应从兼职收入中向单位缴纳一定比例费用。同时，对职工在兼职期间所涉及的有关工资保险福利待遇等问题以及单位双方各自的其他要求，应在协议中予以明确。

（四）积极探索生产要素参与分配的实现形式和办法

　　在生产要素参与分配中,要对生产要素的提供者及提供的要素在生产过程中的贡献平等对待,保证相同要素提供者间的公平竞争,不受其他因素的干扰和制约,同时,保证各要素按其贡献大小和稀缺程度平等参与分配。

（五）加强工资总额管理

　　在改革工资总额管理的基础上加强工资总额管理，按照国务院发布的《工资基金暂行管理办法》的有关规定，单位应根据上级核定的工资总额计划制定年度分配方案。上级工资管理部门应打破传统的以国家计划为手段和人员管理为核心的工资总量静态分配模式，动态考核单位各项社会效益与经济效益指标，逐步建立"单位分配"能高能低、重实绩、重贡献与整体效益相适应的工资总量动态调控机制。各地区可根据实际情况，研究制定体现行业、单位特点的科学的综合考核指标体系，每年通过对各项指标完成情况考核，在工资总量的增长不超过单位整体效益增长的前提下，实现对单位工资总量的柔性调控。

　　对建立向关键岗位和优秀人才倾斜的分配办法，并经主管部门批准实行的单位，所需工资额度应给予追加和在核定工资总额时给予增加。

四、组织领导

　　做好卫生事业单位内部分配制度改革，是深化卫生人事制度改革的重点，各级卫生行政部门要充分认识其重要意义，创造性地开展工作，指导卫生事业单位积极开展分配制度改革。

（一）加强领导，精心组织。分配制度改革涉及面广，政策性强，各地各单位要坚持从实际出发，处理好改革、发展与稳定的关系。要充分发挥各地党组织和工会的作用，开展深入的思想政治工作，保证分配制度改革工作的顺利进行。

（二）加强沟通与协调。各级卫生行政部门要加强与人事、财政、税务等相关部门的沟通与协调，并注意向上级政府部门及时汇报改革的有关情况，争取更多的支持。

（三）发挥宏观指导作用，解决矛盾与问题。各地各单位要深入调查研究，及时掌握分配制度改革的工作动态，注意总结经验，对在改革中遇到的问题，要认真研究和妥善处理，保证改革的平稳实施。

　　本《指导意见》适用于除参照公务员管理的卫生事业单位以外的卫生事业单位。各地卫生行政部门可根据本地区实际情况，参照本《指导意见》制定本地区的卫生事业单位内部分配政策。


被侦查诱惑之犯罪刍议
欧锦雄


内容提要：当前，我国确定存在诱惑侦查的事实，但是，被侦查诱惑之犯罪能否被定罪量刑呢？这是亟需解决的问题。文章阐述了被诱惑侦查之犯罪应当负刑事责任的刑法法理，并分析了诱惑侦查的合法性问题及其对被侦查诱惑之犯罪的刑事责任所产生的影响。最后，文章提出了若干刑事立法建议。
关键词：侦查、诱惑、犯罪、合法性、刑事责任 立法、

诱惑侦查，是侦查人员运用诱惑性手段诱使他人实施所诱惑之犯罪的一种侦查活动。诱惑侦查的产生可追溯到法国路易14统治时期，当时，法国统治者为了镇压资产阶级革命运动，以诱惑侦查手段捕捉革命党人，并处以刑罚。目前，日、美等国家在一定范围内有条件地承认了诱惑侦查的合法性。我国刑事法律对诱惑侦查并没有明文的规定，刑事法学界对这一问题也没有予以重视，更没有引起理论上的纷争。当前，我国刑事司法实践中确实存在着诱惑
侦查的事实，一些案件也起诉到了法院。但是，对于被侦查人员诱惑实施的犯罪（以下简称“被侦查诱惑之犯罪”）而言，法官能否对其定罪量刑呢？这是亟需予以研究的问题。经过钻研，笔者认为，从法理上说，被侦查诱惑之犯罪应当负刑事责任，但是，诱惑侦查合法与否对被侦查诱惑之犯罪的刑事责任会产生一定的影响。
一、被侦查诱惑之犯罪应当负刑事责任的刑法法理
在法律社会里，当人们具有意志自由时，人们在自由意志的支配下可能会选择实施对国家、对人民有益的行为，也可能会选择实施犯罪行为，还可能会选择不实施任何行为。正因为人们具有意志自由、具有自由选择自己行为的主观能动性，国家要求人们按照一定的社会标准和法律标准来选择和决定自己的行为，同时规定，行为人对自己基于意志自由所选择的行为应承担责任。当行为人基于意志自由选择了实施犯罪后，行为人对其所实施的犯罪行为就应当承担刑事责任。犯罪人基于意志自由实施犯罪，这是追究犯罪人刑事责任的哲学依据。当侦查机关运用诱惑性手段诱使被诱惑者实施犯罪时，被诱惑者认识到被诱惑实施的犯罪是国家禁止实施的行为，若实施了这种行为，就会被追究刑事责任。当时，被诱惑者是具有意志自由的，他有可能选择实施对国家和人民有益的行为，也有可能选择实施被诱惑之犯罪，同时，他还有可能选择不实施任何行为。在这一情况下，国家要求被诱惑者不论受到侦查诱惑与否，都应遵守刑法，不得选择实施刑法禁止的行为（即犯罪行为），否则，一旦被诱惑者选择实施被诱惑之犯罪，被诱惑者就应承担相应的刑事责任。可见，追究被侦查诱惑之犯罪的刑事责任，是具有哲学依据的。
社会危害性是犯罪的本质特征，它是指具有故意或过失的行为在客观上对国家和人民的利益实际造成或可能造成这样或那样的损害。它是主观恶性和客观危害的统一。其实，被侦查诱惑之犯罪同样体现了主观恶性和客观危害的统一。主观恶性集中体现在罪过这一概念上，罪过是两种（两个形式）罪过——故意与过失的类概念。（1）被侦查诱惑之犯罪是基于被诱惑者的故意而实施的，从认识因素上看，被诱惑者明知自己所实施的被诱惑之犯罪是刑法所禁止的，同时，也认识到若实施了该犯罪就造成危害社会的结果，从
意志因素看，被诱惑者希望或放任这种危害结果发生，显而易见，被侦查诱惑之犯罪具有主观恶性。被侦查诱惑之犯罪的客观危害也是明显的。所谓客观危害是指行为在客观上对国家和人民利益已实际造成或可能造成损害的事实特征，客观危害体现在危害行为、犯罪对象、犯罪客体、结果等因素上。在诱惑侦查的情况下，被侦查诱惑之犯罪是在侦查机关设下圈套布控进行的，在一般情况下，被诱惑者在犯罪现场即被抓获，因此，国家和人民利益一般不会受到实际损害，而是可能受到损害。但是，如果被诱惑者实施被侦查诱惑之犯罪得逞，并得以马上逃脱，就给国家和人民利益造成实际损害，例如，在诱惑诈骗犯罪中，若被诱惑者在犯罪现场拿到财物后马上逃脱，那么，该被侦查诱惑之犯罪给国家和人民利益造成了实际损害，反之，若侦查人员在布控圈套里将被诱惑者当场抓获，那么，该被侦查诱惑之犯罪应认为还未给国家和人民利益造成实际损害，而只是可能造成损害。无论被侦查诱惑之犯罪是造成了实际损害，或是可能造成损害，都表明这种行为具有客观危害。综上所述，被侦查诱惑之犯罪体现了主观恶性和客观危害的统一，具备了犯罪的本质特征——社会危害性。
被侦查诱惑之犯罪符合法定的犯罪构成。根据罪刑法定原则，我国新刑法典明文规定了犯罪的概念，以及各种犯罪的构成要件。因被侦查诱惑实施的犯罪，是刑法明文规定的犯罪，因而，被侦查诱惑之犯罪，符合法定的犯罪构成（包括基本的犯罪构成和修正的犯罪构成）：它侵害了我国刑法所保护的法益，它具备了刑法规定的客观事实特征，它具备了法定的罪过形式——故意，行为人是达到法定刑事责任年龄，具有刑事责任能力的人。被侦查诱惑之犯罪符合法定的犯罪构成，说明其具有刑事违法性。
罪刑法定原则要求，“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑”。被侦查诱惑之犯罪因符合法定的犯罪构成，因此，应依照法律对其定罪处刑。这体现了被侦查诱惑之犯罪具有应受刑罚惩罚性。
总而言之，被侦查诱惑之犯罪既符合犯罪的三个基本特征，也符合法定的犯罪构成，因而，依罪刑法定原则，被侦查诱惑之犯罪应负刑事责任。
二、诱惑侦查的合法性问题及其对被侦查诱惑之犯罪的刑事责任所产生的影响。
诱惑侦查是否合法的问题，属于刑事诉讼的程序性问题。程序合法与否，有时会影响到实体方面的定罪量刑。所以，探讨诱惑侦查是否合法及其对被侦查诱惑之犯罪的刑事责任所产生的影响是有必要的。
从刑事侦查实践看，贩毒、有组织犯罪、非法买卖武器、组织卖淫、赌博、行贿受贿等隐蔽性犯罪往往是行为人之间秘密进行的，由于无特定的被害人存在，一般人无法觉察其犯罪状况，侦查线索难以发现，运用一般侦查手段侦缉这类犯罪极其困难。为了更好地打击这类犯罪，防卫社会，因此，一些国家在一定范围内有条件承认诱惑侦查的合法性。在美国，判断诱惑侦查是否合法，是以被诱惑者在诱惑侦查之前是否已具有实施该犯罪的倾向或犯意为标准。如果在诱惑侦查之前，被诱惑者没有实施该犯罪的倾向或犯意，那么，该诱惑侦查是违法的，根据“陷井之法理”，被诱惑者所实施的行为不以犯罪论处。反之，如果在诱惑侦查之前，被诱惑者具有实施该犯罪的倾向或犯意，那么，该诱惑侦查是合法的，被诱惑者对自己所实施的犯罪应承担刑事责任。（2）在日本，麻药法等法规以立法的形式确立了诱惑侦查在侦缉隐瞒性犯罪中的合法地位。（3）对于非法的诱惑侦查，日本法学界对被诱惑者往往主张采取宣告无罪、免诉、驳回公诉、排除违法收集证据等方式处理，使被诱惑者不被处以刑罚。（4）
我国刑事诉讼法对诱惑侦查是否合法并未有明确规定。我国刑事诉讼法第43条规定，严禁以引诱、欺骗等非法方法收集证据。最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的若干问题的解释（试行）》第58条也规定，凡经查证确实属于采取引诱、欺骗等非法方法取得的证人证言、被害人陈述，被告人供述，不能作为定案的根据。这两个规定所涉及的内容并非诱惑侦查的范畴。“诱惑侦查”与“以引诱、欺骗方法收集证据”是有区别的，前者是指被诱惑者在实施被诱惑之犯罪之前，侦查机关运用诱惑手段诱使被诱惑者实施被诱惑之犯罪，并据此侦缉被诱
惑者。而后者是指侦查机关对已发生的犯罪或怀疑已发生之犯罪进行侦查时采取引诱、欺骗方法收集证据。对于前者，若被诱惑者实施了被诱惑之犯罪，那么，侦查机关在审讯中不是以引诱、欺骗、威胁、严讯逼供等非法的方法取得的证据，也是可以作为定案根据的。笔者认为，为了打击贩毒、有组织犯罪等隐蔽性强、无特定被害人的犯罪，防卫社会。我国刑事诉讼法应借鉴美、日等国关于诱惑侦查合法性问题的规定，在一定范围内有条件地承认诱惑侦查的合法性，并予以明文规定（本文最后一部分有立法建议）。这样，当诱惑侦查合法时，被诱惑者应当对其实施的被侦查诱惑之犯罪负刑事责任，因为它体现了实体合法和程序合法的统一。但是，因被侦查诱惑之犯罪是在侦查机关诱惑下而实施的，与普通犯罪相比，被侦查诱惑之犯罪的社会危害性较小，因此，对这类犯罪定罪处刑时，应区别对待。
对于非法诱惑侦查而言，被诱惑者对被侦查诱惑之犯罪应否负刑事责任呢？
笔者认为，从刑法上看，无论诱惑侦查合法与否，在被诱惑者实施了被诱惑之罪后，被诱惑者的行为是符合法定犯罪构成的。刑法典所规定的各种犯罪，是国家禁止人们实施的行为，不管诱惑侦查存在与否，不管诱惑侦查违法与否，人们都应遵守刑法的禁止性规范。在非法诱惑侦查情况下，被诱惑者实施被侦查诱惑之犯罪同样符合相关犯罪的犯罪构成，因此，我们不能因为诱惑侦查违法而一概豁免被诱惑者的刑事责任，否则，将放纵罪犯，有失刑法公正，例如，侦查人员非法运用诱惑侦查手段诱使被诱惑人实施放火、杀人、抢劫、爆炸、绑架等严重犯罪，且被诱惑者的行为已得逞。在这一情况下，若因为诱惑侦查的违法性而豁免被诱惑者的刑事责任，将有失公允，不符合实体正义。（在这例子里，侦查人员当然应承担相应的责任）
但是，非法的诱惑侦查有违程序正义，这是不争的事实。实体正义和程序正义的和谐统一，是司法公正之所在，当实体正义和程序正义发生冲突，不能并重时，公平正义是合理的选择。一般而言，如果被非法侦查诱惑之犯罪是严重的，就应追究被诱惑者的刑事责任，这体现了侧重于实体的正义。如果被非法侦查诱惑之犯罪不严重而是一般的或较轻的犯罪，就不应追究被诱惑者的刑事责任，这体现了侧重于程序正义。这样，既不放纵严重的犯罪，又能在一定程序上维护程序正义。应当指出，如果被诱惑者明知是非法诱惑侦查，仍然乘机去实施被诱惑之犯罪的，就不应将其看成被非法侦查诱惑之犯罪，而应将其作为一般刑事犯罪来追究刑事责任。
必须指出，由于侦查人员是基于职权而实施诱惑侦查的，而且，其目的是为了惩罚犯罪，防卫社会，因此，不能认为侦查人员是被侦查诱惑之犯罪的教唆犯或从犯。他所实施的是公务行为，对于合法的诱惑侦查来说，只要没有过错，侦查人员不承担任何责任。但是，对于非法的诱惑侦查而言，非法运用诱惑侦查手段诱使他人犯罪的侦查人员应承担相应的行政责任或刑事责任。笔者认为，如果侦查人员在实施非法诱惑侦查过程中，在布控范围内抓获了被诱惑者，并未造成严重后果（例如，其他公民未受到无辜伤亡），那么，侦查人员应承担行政责任，受到行政处罚，但是，如果因非法诱惑侦查造成严重后果，达到犯罪程度的，就应追究侦查人员的刑事责任，根据新刑法典第397条规定，一般应以滥用职权罪定罪处刑。
三、立法建议
（一）刑事实体法的立法建议
被侦查诱惑之犯罪具备了犯罪的三个基本特征和法定的犯罪构成，因此，应追究其刑事责任，但是，由于这类犯罪是在侦查机关运用诱惑手段诱使实施的，因此，这类犯罪具有从轻、减轻或免除处罚的理由：
1、被诱惑者具有类从犯地位
从被诱惑者的犯意看，有的被诱惑者本无犯意，而是由于侦查人员的诱惑才产生犯意的，而有的被诱惑者虽然原来已具有犯意，但是，其犯意是在诱惑侦查下才得以加强的，从客观方面看，被诱惑者实施被诱惑之犯罪是在侦查人员诱惑下实施的，可见，侦查人员对被侦查诱惑之犯罪的产生起到了相当的作用，被诱惑者的行为并不是导致危害结果（有时，这类犯罪是有危害结果的）的唯一原因，因此，在许多情况下，被诱惑者的地位类似于共同犯罪中的从犯。
2、在许多情况下，被侦查诱惑之犯罪属于犯罪未遂的形态
被侦查诱惑之犯罪是在侦查机关布控下实施的，侦查机关在布控时往往都希望被侦查诱惑之犯罪不会给国家和人民利益造成实际的损失。在实践中，许多被诱惑者在实施被诱惑之罪时即被抓获，并没有使国家和人民利益遭受到实际损失，这时，被诱惑者的预期危害结果并未出现，这种情况实际上就是犯罪未遂。当然如果被诱惑者在实施被诱惑之罪时实际危害了国家和人民利益，出现了法定危害结果，就属于犯罪既遂了。
3、对于被非法侦查诱惑之犯罪而言，因其程序的非正义，这些犯罪应受到较轻的处理
侦查人员非法运用侦查诱惑手段诱使被诱惑者实施被诱惑之罪，其程序是非正义的。当程序正义和实体正义不能并重时，应选择公平正义，因此，若被非法侦查诱惑之犯罪是一般的犯罪或轻罪，司法机关应侧重程序正义，不宜对其处以刑罚处罚，若被非法侦查诱惑之犯罪为重罪，司法机关应侧重实体正义，对其予刑罚处罚，但是，由于其程序的非正义性，所以，宜从轻或减轻处罚。
4、消除或减轻被诱惑者的人身危险性并不一定要用较重的刑罚
在诱惑侦查之前，被诱惑者已具有了犯罪倾向或犯意，在诱惑侦查下，被诱惑者实施了被诱惑之罪，这说明被诱惑者具有人身危险性。在侦查诱惑之前，被诱惑者虽无犯罪倾向或犯意，但是，被诱惑侦查后产生了犯意或犯罪倾向，继而去实施被诱惑的犯罪，这同样说明了被诱惑者具有人身危险性，因此，惩罚被侦查诱惑之犯罪体现了社会防卫思想，其主旨是消除和减弱被诱惑者的人身危险性，以保卫社会。消除和减弱被诱惑者的人身危险性并不一定用较重的刑罚，对于原无犯意的被诱惑者，其人身危险性并不大，而原来具有犯意或犯罪倾向的人也是在侦查人员诱惑下才去实施犯罪，其人身危险性也因人而异，因此，对于被诱惑者，若从轻、减轻或免除处罚即可达到消除或减弱其人身危险性，就不必用轻重的刑罚。
综上所述，对被侦查诱惑之犯罪可以从轻、减轻或者免除处罚。为了体现程序正义，对于一些被非法侦查诱惑之犯罪，还可以不以犯罪论处。为此，笔者建议在新刑法典总则第四章第一节“量刑”部分增加一条文，“对于被侦查诱惑而实施的犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。情况特殊的，不以犯罪论处。”这里所说的“情况特殊的”主要指在非法诱惑侦查下所实施的犯罪属于一般的犯罪或轻罪。
（二）刑事程序法的立法建议
诱惑侦查合法与否，是关系到程序是否正义的大问题。而程序正义与否，对诱惑者是否应承担刑事责任以及承担刑事责任的大小起到一定的作用。此外，程序正义与否，也关系到非法诱惑侦查的侦查人员的责任承担问题，所以，刑事程序法中应明确规定诱惑侦查是否合法。
我国刑事诉讼法对于诱惑侦查是否合法并没有明确的规定，以致引起司法界的困惑，这不利于侦查机关运用诱惑侦查手段对一些特定犯罪作斗争。为了更好地打击贩毒、有组织犯罪等隐蔽性强的、无特定被害人的犯罪，防卫社会，我国刑事诉讼法应规定诱惑侦查的合法性。但是，我们不能允许侦查机关滥用诱惑侦查，否则，就可能使公民的合法权益受到侵犯，导致人们对侦查机关和司法机关的敌视。因此，诱惑侦查应受到限制，合法的诱惑侦查宜规定在一定范围内。具体而言，我国刑事诉讼法在确立诱惑侦查制度时应在以下三个方面作出限制：
1、可以诱惑侦查的罪种应限定在一定范围内
新刑法典所规定的罪种共有412种之多，如果侦查机关对每一种犯罪都可采取诱惑侦查手段，就势必使广大公民惶惶不安，从而导致社会不稳定，同时，侦查机关权力过多，也会导致侦查、司法专横，从而不利于保护公民的合法权益。因此，可以诱惑侦查的罪种应限定在一定的范围内。对于隐蔽性强、无特定的被害人的犯罪而言，运用一般侦查手段侦缉这些犯罪极其困难，因此，对这些犯罪可以采取诱惑侦查手段予以侦缉。这些犯罪主要指：贩毒罪、非法买卖枪支、弹药罪、组织他人卖淫罪、行贿罪、受贿罪、赌博罪等。至于其具体范围，有待于进一步研究。
2、被诱惑者在实施被诱惑之犯罪以前已具有实施该犯罪的倾向或犯意，才可以诱惑侦查
前文提到，在美国，判断诱惑侦查是否合法，是以被诱惑者在实施被诱惑之犯罪前，是否具有实施该犯罪的倾向或犯意为标准。如果在实施被诱惑之犯罪之前，被诱惑者已具有实施该犯罪的倾向或犯意，那么，侦查人员的诱惑侦查具有合法性，反之，如果在实施被诱惑之犯罪前，被诱惑者没有实施该犯罪的倾向或犯意，那么，侦查人员的诱惑侦查是违法的。（5）这一判断诱惑侦查是否合法的标准，可以防止侦查人员滥用诱惑侦查，具有一定的科学性，因此，值得我国立法借鉴。
3、诱惑侦查的运用应采取严格的申请审批制度
为了保障公民的合法权益，诱惑侦查手段的运用不能由侦查人员随意运用，为此，应采取以严格的申请审批制度。笔者认为，根据我国的现实情况，诱惑侦查应由侦查人员提出申请，由地市一级公安局审批，并应经地市一级公安局局长签字批准。诱惑侦查的申请审批制度可由公安部制定《诱惑侦查申请审批的程序》予以确定。

作者简介： 欧锦雄，男，1964年10月出生，广西玉林市人，广西政法管理干部学院教授，主要研究方向为刑法学。
注释：
（1）陈兴良《刑法哲学》，中国政法大学出版社，1992年1月第1版，第28页。