论“第三者”在婚姻法上的证据问题

蔡武


　　证据是确认客观事实的依据，无证据即无法确认事实。对纠纷在法律上作出判定，必须是以事实为根据，以法律为准绳的。在婚姻家庭中当合法权益遇到违法行为侵害时，维权方就需提交证据能证明自己所述事实的客观真实性。我国婚姻法中没有“第三者”的说法，“第三者”是老百姓对侵入他人婚姻关系的另一方的习称，其在婚姻法上应该是指所有进入他人较为封闭的夫妻生活的人，一般是在“同居”或者“重婚”行为中存在。本文拟对“第三者”的证据问题进行一定的理论分析和探究。

一、“第三者”在婚姻法上的对象有哪些

　　我国1984年最高人民法院《关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》规定，“第三者介入”或者“第三者介入婚姻家庭”是指明知对方有配偶，而与其发生不正当的男女性关系，从而故意导致他人夫妻感情破裂，希望与之成为合法配偶的行为。这表明，“第三者介入婚姻家庭”是一种具有特定主体、特定主观故意和特定客观后果的侵权行为。但我国现行婚姻法中的“第三者”却突破了上述规定的范围。

（一）“第三者”的主体：可以是有配偶者，也可以是无配偶的者；但是，第三者的相对方一定是有合法配偶的已婚者。如果介入他人恋爱中或与他人未婚同居者，不属于婚姻法意义上的“第三者”。

（二）“第三者”主观要件：不以故意为必要，但大多数第三者在意志上怀有故意，一般有故意拆散他人合法配偶关系和希望与之一方成为合法配偶的目的。值得注意的是卖淫嫖娼、一般的通奸行为，其行为人是不能称为第三者的。

（三）“第三者”在客观一般存在重婚或同居的行为，并实施了在上述的目的的支配下的性行为，其目的一般是是希望与合法配偶一方结婚。只是在内心希望与之一方成为合法配偶的，不属于“第三者介入婚姻家庭”。

二、对“第三者”的举证及适用原则

（一）民事案件和刑事案件的举证责任及取证方式

　　我国婚姻法第46条确立了离婚的过错赔偿原则。今后因重婚，有配偶者与他人同居，实施家庭暴力，虐待、遗弃家庭成员等原因导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。因此，无过错方提出配偶重婚或与他人同居的证据就显得尤为重要。“第三者”案件除重婚行为应追究刑事责任外，一般案件属于民事案件。
　　民事诉讼中提出证据的责任主要由当事人承担。我国民事诉讼法规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。具体地说，原告应就其诉讼请求所依据的事实承担证明责任；被告应就其答辩及其反诉的诉讼请求所依据的事实承担证明责任。“谁主张，谁举证”的原则要求当事人就自己主张积极地提出证据，同时对对方当事人所提出的不利证据提出反证。当负有证明责任的当事人举证不能时，将承担败诉的不利后果。另外，对当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集一般有如下几种情况：1、当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集并已提出调取证据的申请和该证据线索的；2、应当由人民法院勘验或者委托鉴定的；3、当事人双方提出的影响查明案件主要事实的证据材料相互矛盾，经过庭审质证无法认定其效力的；4、人民法院认为需要自行调查收集的其他证据。上述证据经人民法院调查，未能收集到的，仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。
　　民事证据的收集主体主要是当事人及其诉讼代理人。其中多数举证责任归于原告，在法律有特别规定的情况下才实行举证责任倒置，由被告负责举证。除当事人外，人民法院也是民事证据收集主体，《民事诉讼法》第65第规定：人民法院有权向有关单位和个人调查取证，有关单位和个人不得拒绝。与当事人举证不力须承担不利后果不同的是人民法院证明不力时仍由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。
刑事诉讼中，公诉案件的证明责任由公安、司法机关承担。犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任（例外的是“巨额财产来源不明”的案件）。自诉案件中，自诉人负有证明责任。自诉人向人民法院提出控诉时，必须提供证据。被告人同样不负证明责任。
　　在涉及“第三者”的案件中，多数为民事诉讼，而刑事诉讼中与婚姻家庭关系有关的重婚案件属于自诉案件（1998年，《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第4条），故从现有法律规定来看，“第三者”案件的举证责任应由当事人承担。

（二）侵害婚姻案件的证据一般由当事人取证

　　现有法律规定中，民事诉讼的举证责任由当事人承担；刑事诉讼中涉及侵害婚姻家庭权的案件如重婚案件为自诉案件，《刑事诉讼法》第171条规定，人民法院对自诉案件进行审查后，按照下列情形分别处理：
（一）犯罪事实清楚，有足够证据的案件，应当开庭审判；
（二）缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。由此可见，自诉案件中由自诉人承担举证责任，司法机关不必举证。
　　任何人的行为，只有涉及他人的那部分才须对社会负责。在仅只涉及本人的那部分，他的独立性在权利上则是绝对的。对于本人自己，对于他自己的身心，个人是最高主权者。在法制社会个人是其自身利益的最佳判断者，只要其行为没有危及他人，社会就不应对其进行限制，否则即构成个人自由的不当侵犯。婚姻家庭是夫妻及家庭其他成员的私人自治空间，应充分尊重夫妻双方基于婚姻关系的私权（主要是指配偶权）及相应的婚姻自治能力。国家公权的过度干预往往可以给公民的婚姻家庭生活造成难以估量的震荡性破坏效应。对于重婚行为，受害人可以向法院自诉，公安机关应依法侦查，检察院应提起公诉。但对有配偶者与他人同居行为，只有告诉才处理。

（三）民事举证责任原则在处理“第三者”纠纷时的运用

　　就现有规定来说，“谁主张，谁举证”的民事举证责任原则也适用于“第三者”纠纷。我国婚姻法过错赔偿原则的确立，夫妻一方或第三者的重大过错致使婚姻关系破裂的，无过错方有权要求过错方赔偿损害。认为自己无过错的一方作为请求赔偿损害方负有举证责任。原告受害方不仅要对所有要件事实的存在和不存在收集和提供证据，而且要在要件事实真伪不明时独自承担全部败诉风险。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足，以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。与之形成鲜明对照的是，被告受害方的配偶或“第三者”在诉讼中只需否认原告主张的事实，只需提出反证，使事实再度陷入不明状态时便可胜诉。被告可能就会因要件事实真伪不明而获得好处和利益。
　　当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，除对方当事人认可外，其主张不予支持。一方当事人提出的证据，对方当事人认可或不予反驳的，可以综合全案情况对该证据予以认定。双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够理由否定对方证据的，应当分别对当事人提出的证据审查，并结合其他证据综合认定。诉讼中，当事人提供的证据在质量上，应该达到一定的优势程度。
处理“第三者”纠纷时，负有举证责任的原告方应尽量举出有较高证明力的证据，如经公证机关公证的法律行为、法律事实和文书。

三、“第三者”案件的证据形式

（一）各种证据的效力原则

　　一般来说：物证、历史档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般高于其他书证、视听资料和证人证言；证人提供的对与其有亲属关系或者其有密切关系的一方当事人有利的证言，有证明力低于其他证人证言；原始证据的证明力大于传来证据；人民法院应对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等进行综合分析；
下列证据不能单独作为认定案件事实的依案：未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当事人有利的证言；没有其他证据印证并有疑点的视听资料；无法与原件、原物核对的复印件、复制品。

（二）照片作为证据

　　真实的照片作为证明通奸、姘居行为的证据具有重要作用。“第三者”案件照片一般为当事人提供，对当事人来说，照片要成为合法有效的证据应该注意如下几点：
教育部


关于委托地方政府负责教育部部属高校人员赴港澳台地区和邀请港澳台地区人士来访审批工作的通知


教外港[1999]46号

北京、上海、天津、重庆、吉林、辽宁、江苏、安徽、浙江、福建、山东、湖南、湖北、广东、四川、陕西、甘肃省（直辖市）人民政府：

　　为进一步落实国务院机构改革的精神，转变职能、简政放权，提高工作效率，方便高等学校开展对港澳台地区教育交流与合作，经国务院批准，现决定自1999年7月1日起，将教育部部属44所高校（学校名单见附件）人员赴港澳台地区和邀请港澳台地区人士来访的审批工作委托给高校所在地的省、直辖市人民政府，由所在地人民政府按国务院有关规定办理审批手续。现就有关具体事宜通知如下：

　　一、高校现任党委书记和校长赴港澳台地区仍由教育部审批；组织在读学生团组赴台湾地区进行交流活动由教育部审批。其他人员赴港澳台地区（含延期人员）的审批工作委托给高校所在地的省、直辖市人民政府按有关规定办理，其中现任副校级领导干部由所在地的省、直辖市人民政府审批后抄报教育部备案。

　　二、高校全国人大常委、全国政协常委及副省级以上人员赴港澳台地区，直接通过高校所在地的省、直辖市人民政府按有关规定报国务院有关部门履行审批手续，并抄报教育部备案。

　　三、高校接收港澳台地区人士来内地（祖国大陆）就读事宜按有关规定办理。

　　四、高校邀请港澳台地区的高级公务人员、政要人物、知名人士或背景复杂及敏感人物，由高校所在地的省、直辖市人民政府报国务院有关部门审批，并抄报教育部备案。

　　五、高校派遣人员赴港澳台地区和邀请港澳台地区人士来访事宜由学校领导审核同意后，径报所在地省、直辖市人民政府外办或台办审批。

　　六、为了便于了解和掌握有关情况，请各地外办、台办通知有关高校每半年将赴港澳台地区人员和邀请港澳台地区人员情况和统计数字上报一次，并同时报教育部港澳台事务办公室。

　　附件：教育部部属高校名单

国务院台湾事务办公室
一九九九年六月二十二日

　　附件：

教育部部属高校名单
（44所）

　　北京大学　　北京市

　　中国人民大学　　北京市

　　清华大学　　北京市

　　北京科技大学　　北京市

　　北京化工大学　　北京市

　　北京师范大学　　北京市

　　北京外国语大学　　北京市

　　北京语言文化大学　　北京市

　　南开大学　　天津市

　　天津大学　　天津市

　　东北大学　　辽宁省

　　大连理工大学　　辽宁省

　　吉林大学　　吉林省

　　吉林工业大学　　吉林省

　　东北师范大学　　吉林省

　　复旦大学　　上海市

　　上海交通大学　　上海市

　　同济大学　　上海市

　　华东理工大学　　上海市

　　中国纺织大学　　上海市

　　华东师范大学　　上海市

　　上海外国语大学　　上海市

　　南京大学　　江苏省

　　东南大学　　江苏省

　　无锡轻工大学　　江苏省

　　合肥工业大学　　安徽省

　　浙江大学　　浙江省

　　厦门大学　　福建省

　　山东大学　　山东省

　　青岛海洋大学　　山东省

　　武汉大学　　湖北省

　　华中理工大学　　湖北省

　　武汉工业大学　　湖北省

　　华中师范大学　　湖北省

　　湖南大学　　湖南省

　　中南工业大学　　湖南省

　　中山大学　　广东省

　　华南理工大学　　广东省

　　四川大学　　四川省

　　重庆大学　　重庆市

　　西南师范大学　　重庆市

　　西安交通大学　　陕西省

　　陕西师范大学　　陕西省

　　兰州大学　　甘肃省